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慧谷家族姚盼:私人基金會的特征
發布時間:2019-03-08    文章來源:本站    點擊量:497


(圖片轉自網絡)


私人基金會源自于列支敦士登,該模式已經被引入到多個金融中心。在對公共基金會進行私人定制化改動后,私人基金會已經成為與信托相提并論的財富傳承工具。當然,從法律層面來說,私人基金會的受益人不像信托受益人那樣享有英美法中的衡平權。信托法中的衡平權包括對人權和對物權,簡言之,對人權即對信托的受托人具有提起法律訴訟的權利,對物權即受益人對信托財產享有追索權。那么,私人基金會中的受益人如何保障自己的權益呢?私人基金會相關法律通常不會聚焦受益人保護的細節問題。這篇短文從保護人、近期的立法創新,對私人基金會的特點做出梳理。


基金會中的各類主體


基金會的理事會(類似于公司的董事會)具有根據設立人的意愿和所在法域相關法律規定管理基金會的義務。基金會的保護人(又稱監管人或監管委員會)具有保障基金會適當管理的義務。在某種程度上,這樣能夠保護受益人對資產衡平權的缺失。


與信托相對比,關于基金會受益人的保護問題,現代基金會的管理依然依賴于保護人這個角色。例如,澤西島的法律要求每個私人基金會必須設立保護人。同樣,在那些不完全采用普通法的法域,如馬耳他,保護人由設立人指定。設立人也具有指定、移除及替換基金會理事的權力。這些權力通常也會授予給保護人。


保護人的地位在各法域中存在差異。如在安圭拉島,對于保護人的指定并不是強制性的,但設立人有權指定一名保護人以保障理事會盡到勤勉義務。保護人的該項義務歸屬于基金會,而不是受益人。其他法域可能有不同規定;在安提瓜和巴哈馬的法律中,基金會的理事會對受益人具有受托義務。同樣地,保護人的義務也具有受托性。


如果理事會包含設立人或者家族成員,而受益人又是設立人的孩子(這是一種特別典型的情形),保護人的作用通常是被忽視的,而且也被認為是不必要的。然而,這樣就會低估未來可能會發生的風險;防范糾紛是預設保護人的實際用途之一。 


立法迥異


需要通過對相關法律進行嚴格的審閱,才能確定到底選擇哪個法域設立基金會。保護人的設立原因可能來自于法定要求,或者是基金會章程,或者是基金會的配套規范(by-laws)。當沒有作出任何規定時,根據設立人在章程和規范中表明的意圖,沒有任何理由不設立保護人。例如,在巴哈馬的法律中并沒有規定需要指定保護人,但是《巴哈馬基金會法2004(Bahamian Foundations Act 2004)》第二章中對保護人做出了定義,保護人是根據基金會章程的特別規定所指定的某個人。然而,巴哈馬基金會的保護人并不對受益人承擔受托義務;他們僅僅在基金會運營的過程中承擔合理關注和具有相應技能的義務。


在尼維斯,法律允許其他類型的組織運營基金會,如公司、信托等等。保護人的作用一般體現在基金會的規范中。在所有的法域,保護人義務的性質都需要仔細審查:保護人的義務是否是受托義務?對誰承擔義務?


《開曼群島基金會公司法2017(Foundation Companies Law, 2017 in the CaymanIslands)》是一種創新,將公司法和基金會法相結合,對基金會公司的行為監管做出了詳細的規定。該法認同,保護人在現代私人基金會受益人的保護中起到了無比重要的作用。 


結論


作為一種可替代信托的工具,私人基金會變得越來越流行。管理基金會的法律被認為比信托法更加的簡潔,因為基金會主要適用基金會注冊地的法律。這更受客戶的歡迎,因為私人基金會不太可能受到幾個世紀以來發展起來的法律原則的影響,而這些法律原則似乎與現代投資者的需求無關。但是,如果私人基金會糾紛可能受到法院適用法律沖突規范的約束,則不應假設這種明顯的簡潔性始終存在,因為沖突規范又會涉及到多個法域之間法律適用的問題。


文/John Goldsworth

編譯/姚盼 


英文原文引自WWW.STEP.ORG/JOURNAL | MARCH 2019

譯者系STEP Affiliate Member,國家管理咨詢師,慧谷家族合伙人·咨詢研究業務 


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